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CFIUS no significa que las empresas chinas no puedan invertir en EE. UU. · TechNode


A pesar de las intensas tensiones comerciales entre EE. UU. Y China y los efectos perturbadores de la pandemia de COVID-19 en la economía mundial, continúan las fusiones y adquisiciones. Sin embargo, el Comité de Inversiones Extranjeras del gobierno de los Estados Unidos (CFIUS) ha aumentado constantemente el escrutinio de la inversión china en empresas estadounidenses. Los cambios recientes a las leyes estadounidenses, incluida la Ley de Modernización de la Revisión de Riesgos de Inversiones Extranjeras (FIRRMA), han ampliado la capacidad de CFIUS para bloquear las inversiones que considera una amenaza para la seguridad nacional de los Estados Unidos.

CFIUS está buscando más empresas chinas que inviertan en activos estadounidenses, pero eso no significa que CFIUS bloqueará todas estas transacciones; de hecho, la mayoría aún están aprobadas. Las empresas chinas que buscan invertir en tecnologías críticas o datos personales sensibles deben planificar con anticipación y considerar cuidadosamente su enfoque para minimizar el riesgo de CFIUS.

Como funciona

Un panel interinstitucional, CFIUS, examina la inversión extranjera o las adquisiciones de empresas estadounidenses en busca de riesgos para la seguridad nacional. Si CFIUS determina que tales riesgos no se pueden mitigar, puede bloquear una transacción o, si la transacción se ha completado, ordenar al propietario extranjero que se deshaga del negocio estadounidense.

Opinión

Doreen Edelman es socia y presidenta de la firma Global Trade & Policy de Lowenstein Sandler, con sede en Washington DC

Laura Fraedrich es consultora senior en la firma Global Trade & Policy de Lowenstein Sandler, con sede en Washington DC

Christian Contardo es asociado de la firma Global Trade & Policy de Lowenstein Sandler, con sede en Washington DC

Recientemente, el gobierno de Estados Unidos ha identificado al gobierno de la República Popular China como una amenaza significativa de contrainteligencia y espionaje económico. Como resultado, CFIUS se ha enfocado cada vez más en la inversión china en negocios estadounidenses, particularmente en datos sensibles, tecnología crítica o infraestructura crítica. Debido a este énfasis en los datos y la tecnología, las empresas de tecnología en particular están expuestas al riesgo de CFIUS.

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Tras los cambios regulatorios en 2018, CFIUS ahora puede revisar cualquier inversión minoritaria en empresas estadounidenses que:

  • Producir, diseñar, probar, fabricar, fabricar o desarrollar una o más tecnologías críticas;
  • Realizar determinadas funciones relacionadas con la infraestructura crítica; o
  • Conservar o recopilar, directa o indirectamente, datos personales confidenciales de ciudadanos estadounidenses.
  • Los términos en mayúscula se definen en las regulaciones y juntos se denominan TID comercial de EE. UU. Con TID que significa Tecnología, Infraestructura y Datos.

CFIUS puede revisar las inversiones minoritarias en activos de TID si la inversión proporciona a la parte extranjera:

  • Acceso a información técnica no pública relevante;
  • Los derechos de miembro u observador o el derecho a nombrar a una persona para un puesto en la junta directiva (o equivalente); o
  • Cualquier participación, que no sea la votación de acciones, en el proceso de toma de decisiones material relacionado con la empresa estadounidense.

Además, CFIUS debe ser informado de ciertas transacciones. Aquellos que involucran a empresas estadounidenses que fabrican, diseñan, prueban, fabrican, fabrican o desarrollan tecnologías críticas requieren una presentación CFIUS si se requiere la autorización reglamentaria de los EE. En otras palabras, un inversor extranjero debe determinar si la tecnología de la empresa normalmente estaría sujeta a una licencia de exportación estadounidense. Si es así, debe notificar a CFIUS.

Una ley complementaria a SIGNATURE requiere que el gobierno de EE. UU. Revise los requisitos de control de exportación para tecnologías emergentes y centrales, lo que debería resultar en mayores requisitos de licencia para las exportaciones de EE.

No es una prohibicion

Aunque el riesgo ha aumentado, las empresas chinas aún pueden invertir en Estados Unidos. En muchos casos, las inversiones extranjeras no involucran riesgos de seguridad nacional que justifiquen la intervención del CFIUS. Aunque la «T» en TID se refiere a tecnología, solo unas pocas empresas calificarán como un negocio TID de EE. UU. Que activará el control CFIUS más estricto.

Sin embargo, alguna evidencia sugiere que SIGNATURE pudo haber frenado la inversión china en Estados Unidos. El informe CFIUS de 2019 indica una marcada disminución en las solicitudes de notificación basadas en China, aunque esto también corresponde a una disminución general de la inversión china en los EE. UU. En medio de la incertidumbre económica mundial. Si bien la naturaleza confidencial del proceso de CFIUS dificulta la recopilación de datos, las divulgaciones públicas de los problemas de CFIUS desde 2019 indican que ha habido al menos 16 declaraciones de empresas chinas. De estos, el CFIUS ha aprobado seis, el presidente Trump ha bloqueado uno y el resto sigue pendiente o no ha habido divulgación pública de su arreglo. Debido a la naturaleza sensible de la información proporcionada a CFIUS, CFIUS no divulga públicamente sus decisiones; por lo tanto, hemos recopilado la información anterior de divulgaciones corporativas.

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En particular, las autorizaciones de CFIUS que implican «acuerdos de mitigación», los términos del acuerdo supervisado por el Departamento de Justicia de EE. UU., Aumentaron durante el mismo período. El Subprocurador General de Seguridad Nacional, que supervisa el juicio, indicó que es probable que continúe este aumento en las medidas de mitigación en lugar de bloquear las transacciones. Sin embargo, advirtió que las inversiones de empresas propiedad de gobiernos extranjeros o en países que no están aliados con Estados Unidos pueden presentar problemas de confianza que hacen que las medidas de mitigación no alivien los problemas de seguridad nacional.

Dadas las recientes tensiones entre el gobierno de Estados Unidos y el gobierno chino, los inversionistas con sede en China podrían enfrentar una dura batalla para convencer a CFIUS de su capacidad para mitigar las preocupaciones de seguridad nacional, particularmente con respecto a las adquisiciones de activos de TID. Sin embargo, esto no es imposible. Por ejemplo, incluso si el negocio de EE. UU. Involucra Tecnología crítica, el Departamento de Comercio ya puede haber licenciado esa tecnología a China para un propósito en particular, de modo que la inversión no genere un riesgo adicional, o un acuerdo para restringir el uso de la tecnología podría ser suficiente. Además, puede ser posible restringir el acceso a datos o instalaciones para mitigar suficientemente el riesgo.

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¿Deberías seguir invirtiendo?

Con una jurisdicción ampliada y nuevos requisitos de depósito obligatorios, el riesgo de CFIUS es mayor que nunca para las inversiones chinas en empresas de tecnología estadounidenses. Incluso cuando las empresas pueden no estar obligadas a enviar una solicitud a CFIUS, muchas eligen hacerlo voluntariamente para obtener la autorización y evitar una futura obligación de desinvertir. Obtener la autorización en el momento de la transacción es más importante que nunca porque SIGNATURE también ha proporcionado más recursos a CFIUS para revisar transacciones no solicitadas (transacciones que se completaron sin un depósito de CFIUS), lo que podría interrumpir la inversión.

Los inversores deben considerar sus objetivos. Para las partes que no buscan controlar la empresa estadounidense y que están dispuestas a asumir un papel pasivo o invertir como socio limitado con acceso limitado a información o datos técnicos sensibles, el riesgo de CFIUS es mucho menor. Es posible que CFIUS ni siquiera pueda revisar la transacción.

Además, aunque FIRRMA disfrutó del apoyo bipartidista, la administración Biden podría anunciar un cambio en la política de CFIUS con el tiempo. Todavía estamos esperando nombramientos para las oficinas del Departamento del Tesoro que administran el proceso CFIUS. Una vez compilados, tendremos una mejor percepción si ha habido un cambio en el cálculo del riesgo para algunas transacciones de inversión extranjera.

Las empresas chinas deben evaluar oportunamente el riesgo de CFIUS para identificar la probabilidad de cualquier vulnerabilidad de seguridad nacional de EE. UU. Y determinar si se requiere una divulgación obligatoria o si una divulgación voluntaria sería prudente. Además, las empresas deben considerar medidas proactivas para abordar las posibles preocupaciones del CFIUS, como invertir como socio limitado sin control sobre el negocio de los EE. UU. O limitar el acceso en el extranjero a tecnología o datos. Con una planificación y colaboración adecuadas, las empresas de tecnología chinas pueden navegar con éxito este complejo marco regulatorio para realizar adquisiciones e inversiones para mejorar y hacer crecer sus negocios. Después de todo, CFIUS todavía aprueba la gran mayoría de las transacciones que revisa.

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